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教你写民事起诉状

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高中生

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发表于 2019-1-17 12:34:01 | 显示全部楼层 |阅读模式
       法律是一门社会科学,容易造成“似乎不难”的感觉,其实较高的职业门槛、海量的法规、复杂的实务现状都决定了,法律知识储备绝非一日之功。故诉讼是一件非常专业的工作,一般应委托律师代为处理。       两利相权取其重,专业法律服务也意味着收费不便宜。有些人说出不起律师费,可以自己去诉讼吗?答:可以的,但有二个前提,一是案情简单清楚、标的小、证据充分,二是愿意耗费数十、数百小时突击补法律知识、应付诉讼。       今天笔者就来谈谈如何提起一个民事诉讼,供非法律人士、初入法海的新人作为起诉的参考。
  1. <b><font size="4">起诉条件</font></b>
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根据《民事诉讼法》第119条 起诉必须符合下列条件:
    1. 原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织;
    2. 有明确的被告;
    3. 有具体的诉讼请求和事实、理由;
    4. 属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。
        下面就这四条件逐一说明,首先需要注意“直接利害关系”,如“蝴蝶效应”导致的微小、不确定、难以衡量的影响导致的“利害关系”就很难符合起诉条件。关于“公民”一词描述不当,难道外国人不是公民就不能提起诉讼了吗?《民法总则》已经将该“公民”改为“自然人”这一描述。
        明确的被告,这直接影响法院能否送达传票、起诉状等材料。故起诉状中需注明被告姓名、身份证号、住址(影响送达、管辖)、联系方式。如果被告是单位,需要知道其工商信息(可网络查询),包括全称、法定代表人/负责人、统一信用代码。如没有被告的身份证信息,一般需委托律师查询。
        关于诉讼请求,同一个案件事实可能存在不同的请求权。举例:商品质量导致人身损害的案件,存在合同纠纷和侵权纠纷两种选择,存在不同的诉讼请求、被告、管辖法院。如何写好诉讼请求,非三言两语可说清,本文略过。
        关于管辖法院,涉及二点。一是有些纠纷不可诉之法院,即法院不管。比如国防和外交行为、抽象行政行为、由行政机关最终裁决的等。二是纠纷可管辖的法院可能存在多个。法院不同,直接影响办案的便利性、预判性(各省的裁判规则并非完全一致)。
  1. <font size="4">起诉材料</font>
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根据《民事诉讼法》第120条第一款:起诉应当向人民法院递交起诉状,并按照被告人数提出副本。
实务中,每个被告要收到一份起诉状(可副本)和证据副本(常见为复印件),法院也有到一份起诉状(必须原件,即起诉人签名)和证据副本,证据原件在开庭时举证时提交。此外,还需要向法院提交原告的身份证复印件(如单位,则提交营业执照复印件、法定代表人身份证明,都加盖公章)。注意进出法院,凭身份证才能通过安检。
虽然《民事诉讼法》并未规定证据是立案受理的必要条件,但《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第一条规定起诉应当附有符合起诉条件的相应的证据材料。
  1. <font size="4">诉讼费</font>
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         根据**令第481号《诉讼费用交纳办法》,起诉应当缴纳诉讼费用,包括受理费、执行费、保全费等。        受理费,绝大多数案件都要收取,一般按诉讼请求中的金额按比例收取,有些案件按件收取受理费。诉讼请求基于的纠纷性质也影响着受理费,比如同样是100万的民间借贷和人身损害纠纷,受理费前者为13800元,后者却要少8000多元。为了更好地了结纠纷、节省诉讼资源,调解案件的受理费减半。其他如撤诉、适用简易程序的也是减半。有人会问,司法行为为什么还要收费,免费不行么?其实,诉讼费大致按标的收费,可以起到调节纠纷、促进和解、防止虚高的诉请等作用。        保全费,原告申请保全被告财产时缴纳(另需提交保全申请书、担保函/现金担保)。在诉讼过程中,原告为防止被告在诉讼过程中转移财产,可申请冻结被告银行账户、不动产、动产、有价证券等,从而保障胜诉后的执行。        鉴定费,最常见的是交通事故中,原告主张的部分损失(伤残等级、三期鉴定)需要向法院申请鉴定来确定。鉴定费由申请人预缴。
诉讼费用很多种,在此不一一细说,具体可参《诉讼费用交纳办法》。关于诉讼费用最终由败诉方承担,如果部分败诉,败诉方只承担败诉部分相应的诉讼费用。所以,起诉的金额勿过高,虽然高的诉请金额容易让被告产生压力,但不被法院支持的金额部分所对应的诉讼费用则由原告承担。
执行费,在执行程序中(诉讼结束后,即判决生效后)产生的,执行费由被执行人承担。
  1. <font size="4">证据</font>
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关于证据的基本知识,即最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释
第九十条  当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实,应当提供证据加以证明,但法律另有规定的除外。
在作出判决前,当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的,由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。
第九十三条 下列事实,当事人无须举证证明:
(一)自然规律以及定理、定律;

(二)众所周知的事实;

(三)根据法律规定推定的事实;

(四)根据已知的事实和日常生活经验法则推定出的另一事实;
(五)已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实;

(六)已为仲裁机构生效裁决所确认的事实;

(七)已为有效公证文书所证明的事实。
前款第二项至第四项规定的事实,当事人有相反证据足以反驳的除外;第五项至第七项规定的事实,当事人有相反证据足以推翻的除外。
  1. <font size="4">后话</font>
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       看到这里,你是不是也觉得能够胜任诉讼工作了呢?其实,这里仅提到如何去立案,庭审过程并未提及。事实上,庭审需要随机应变,因为你不知道对方会提出什么证据、观点。俗话说“台上一分钟,台下十年功”,用来形容律师的庭审工作最恰当不过了。以民事纠纷较简单的民间借贷来说,你可能需要研究以下文件:
1.  民事诉讼法及司法解释
2.  民法通则及司法解释
3.  担保法及司法解释
4.  民法总则
5.  合同法及司法解释一、二、三
6.  最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定
7.  最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定
8.  江苏省高级人民法院关于审理民间借贷纠纷案件的会议纪要
9.  最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定
        ...
       上面的法规仅仅是冰山一角,这些法条大概能解决80%的民间借贷纠纷,但谁知道你的案件是否是那20%呢。
举例:2019年1月,原告凭借条(未约定还款日期)起诉被告,起诉状中陈述被告承诺2015年12月底还清。此时,原告的诉讼行为过失导致存在诉讼时效已过的败诉风险,而原本不存在这个风险。


律师热线: 183-5151-0518

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